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    （作者：汪艷生、莫幸燕）
編者的話
　　著名學(xué)者錢學(xué)森曾經(jīng)指出：市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)就是法制經(jīng)濟(jì)。為了適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的需要，我國(guó)立法機(jī)關(guān)近期頒布了一系列規(guī)范市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的法律、法規(guī)。這些法律、法規(guī)對(duì)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立和完善，對(duì)進(jìn)一步深入改革和開放，以及與國(guó)際慣例接軌都有著十分重要的意義。
　　為了配合學(xué)習(xí)、宣傳社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的有關(guān)法律法規(guī)，由廣東廣信國(guó)際咨詢公司策劃，暨南大學(xué)、東南亞研究所、中山大學(xué)法律系、中南政法學(xué)院、廣東行政學(xué)院等大專院校、科研機(jī)構(gòu)的有關(guān)專家、學(xué)者編寫了《社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律叢書》。
　　這套叢書得以出版，應(yīng)該感謝廣東國(guó)際信托投資公司的有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)和華南理工大學(xué)出版社的大力支持，尤其是應(yīng)該感謝原廣東省人大主任羅天為該叢書題詞。
但愿這套叢書能為讀者學(xué)習(xí)和認(rèn)識(shí)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法制提供幫助，以實(shí)現(xiàn)全體作者和編委的初衷。
前       言
　　《中華人民共和國(guó)公司法》的頒布是中國(guó)立法史上的一件大事，它對(duì)中國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)形成和發(fā)展、市場(chǎng)機(jī)制的運(yùn)行具有積極的指導(dǎo)作用和普遍的規(guī)范作用。中國(guó)公司法是在建立現(xiàn)代企業(yè)制度過(guò)程中應(yīng)運(yùn)而生的。它大膽借鑒、吸收了西方國(guó)家的立法成果，如法人所有權(quán)制度。但又具有中國(guó)特色，特別是對(duì)中國(guó)的企業(yè)制度改革作了全面總結(jié)，肯定了企業(yè)改革成果和公司實(shí)踐成果，使之有了法律保障。
　　為了幫助廣大讀者學(xué)習(xí)和理解公司法的精神和內(nèi)容，由汪艷生、莫幸燕律師根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》編寫了本書。本書內(nèi)容詳細(xì)，論述注釋準(zhǔn)確、通俗，既適宜于一般讀者閱讀，也是廣大經(jīng)理管理人員、專業(yè)工作者的理想?yún)⒖紩?BR>　　由于作者水平有限，錯(cuò)處難免，望諸君斧正！
　　　　　　　　　　　　　　　　
一、公司法總則
　　1．公司法的宗旨
　　1993年12月29日，第8屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第5次會(huì)議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》）。《公司法》的出臺(tái)和實(shí)施，是中國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法制建設(shè)的一件大事，為中國(guó)企業(yè)走向現(xiàn)代化提供了最直接的法律依據(jù)。
　　根據(jù)《公司法》第1條規(guī)定：“為了適應(yīng)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要，規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，根據(jù)憲法，制定本法。”可見，建立公司法律制度的目的在于規(guī)范公司企業(yè)，以適應(yīng)現(xiàn)代化企業(yè)制度需要。全國(guó)現(xiàn)有100多萬(wàn)家公司，其中有相當(dāng)部分是不規(guī)范的，主要表現(xiàn)在產(chǎn)權(quán)關(guān)系模糊，政企不分，政資不分，組織管理機(jī)制混亂，企業(yè)內(nèi)部權(quán)責(zé)不明。甚至根本不具備公司基本特征的企業(yè)也改頭換面為“公司”，“公司熱”已有十多年，但始終未形成適應(yīng)公正市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序所要求的現(xiàn)代企業(yè)制度的公司形態(tài)。所謂現(xiàn)代企業(yè)制度，是指適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)需要，產(chǎn)權(quán)清晰、責(zé)任明確、政企分開、管理科學(xué)的企業(yè)制度。概括地講，其基本特征是企業(yè)法人制度、有限責(zé)任制度、科學(xué)的組織管理制度，公司是現(xiàn)代企業(yè)制度的典型組織形式，因?yàn)樗軌蛴行У貙?shí)現(xiàn)出資者所有權(quán)與法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的分離，產(chǎn)權(quán)關(guān)系明晰，組織管理體制科學(xué)合理，權(quán)責(zé)分明，風(fēng)險(xiǎn)分散而又有利于籌集資金。
　　因此，《公司法》的制定和施行，必將推動(dòng)我國(guó)企業(yè)制度新一輪的改革，為建立現(xiàn)代企業(yè)制度，進(jìn)一步解放和發(fā)展生產(chǎn)力打下良好的法律基礎(chǔ)。
　　2．公司的概念與特征
　　公司，這一西方社會(huì)的產(chǎn)物。起源于古羅馬帝國(guó)時(shí)期。
　　①在14、15世紀(jì)，地中海沿岸的一些城市產(chǎn)生了資本主義的萌芽，類似于現(xiàn)代意義上的公司才得以出現(xiàn)。公司在資本主義制度發(fā)展到成熟階段得到了高速、廣泛的發(fā)展。舊中國(guó)，最初出現(xiàn)的公司是鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期由英國(guó)人在中國(guó)辦的公司。再以后，清政府、北洋政府和國(guó)民黨官僚資本也相繼創(chuàng)辦了公司，在民族資本創(chuàng)辦企業(yè)時(shí)，也采用了公司的組織形式。社會(huì)主義中國(guó)的公司最早從全國(guó)解放以前的解放區(qū)出現(xiàn)，發(fā)展到今天，風(fēng)風(fēng)雨雨40多年，但一直沒有形成嚴(yán)格意義上的公司形式，至少不是一個(gè)普遍現(xiàn)象，這正是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的迫切性所在。coc1①［美］丹尼爾•A•雷恩著：《管理思想的演變》，中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社，1986年版，第21頁(yè)。coc2
　　那么，什么是公司呢？中國(guó)公司法規(guī)范的是有限責(zé)任公司和股份有限公司，沒有對(duì)公司的概念作明確規(guī)定。根據(jù)公司的一般特征，結(jié)合中國(guó)有關(guān)法律、法規(guī)體現(xiàn)出來(lái)的原則，可以將公司概括為依法定程序設(shè)立的，以至少兩個(gè)投資主體結(jié)合成的聯(lián)合性企業(yè)法人。公司具有以下兩個(gè)基本的法律特征：
　　（1）公司是法人企業(yè)。這里包含兩層意思，首先，公司是企業(yè)的一種組織形式，一個(gè)國(guó)家的企業(yè)組織往往是多種形式并存，一般分為獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)。公司企業(yè)受公司法調(diào)整。另外，公司具有法人資格，企業(yè)有法人企業(yè)和非法人企業(yè)之分，只有公司才是承擔(dān)有限責(zé)任的法人組織，雖然公司股東不一定承擔(dān)有限責(zé)任，這正是公司的優(yōu)點(diǎn)之一。
　　（2）公司是經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體的一種高級(jí)形式。這里也包含兩層意思，首先，公司是一個(gè)經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體，現(xiàn)代意義上的公司至少有兩個(gè)以上的主體，共同投資結(jié)成一個(gè)經(jīng)濟(jì)實(shí)體。可以說(shuō)這是公司最本質(zhì)的特征，公司一詞的中文含義也說(shuō)明了這一點(diǎn)，莊子有語(yǔ)：積卑而為高，合小而為大，合并而為公之道，是謂公司①。雖然中國(guó)《公司法》規(guī)定中有國(guó)有獨(dú)資公司，那不過(guò)是中國(guó)經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)軌中的一種例外。其次，公司不同于一般的經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體，它是形成法人的資格的聯(lián)合，公司內(nèi)部的各生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位不具有法人資格，沒有獨(dú)立法人的地位。在大陸法中將公司稱為營(yíng)利性的社團(tuán)法人，正好說(shuō)明了這一特征。因?yàn)椤吨腥A人民共和國(guó)民法通則》（1986年4月12日公布）中將法人分為企業(yè)法人、機(jī)關(guān)、事業(yè)法人和社會(huì)團(tuán)體法人，為避免混淆和誤解，故未引用此概念來(lái)表述公司的含義。coc1①武憶舟著：《公司法論》，三民書局有限公司，1986年版，第11頁(yè)。coc2
　　3．公司的種類
　　根據(jù)中國(guó)《公司法》第2條、第3條的規(guī)定，《公司法》所調(diào)整的公司是指依照《公司法》在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式的公司。所謂有限責(zé)任公司，是指股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人，股份有限公司，是指其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。
　　根據(jù)世界各地的公司制度，包括臺(tái)灣地區(qū)的公司立法，除了有限責(zé)任公司和股份有限公司外，一般還包括無(wú)限責(zé)任公司和兩合公司。所謂無(wú)限責(zé)任公司，是指股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)有連帶無(wú)限清償責(zé)任的公司；兩合公司是指由承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的股東與承擔(dān)有限責(zé)任的股東所組成的公司，這種公司是大陸法國(guó)家所特有的。中國(guó)《公司法》只規(guī)定了前兩種公司，體現(xiàn)了自己的特色，因?yàn)檫@兩種公司的有限責(zé)任原則更有利于保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，能減少市場(chǎng)中的經(jīng)濟(jì)糾紛，更好地體現(xiàn)了現(xiàn)代企業(yè)制度的內(nèi)涵。
　　4．公司的權(quán)利和義務(wù)
　　《公司法》沒有對(duì)公司的權(quán)利和義務(wù)作專章或?qū)９?jié)規(guī)定，拼棄了過(guò)去企業(yè)立法中的列舉式規(guī)定作法，避免了列舉不周延的不足。
　　公司的權(quán)利可以概括地稱為經(jīng)營(yíng)自主權(quán)。《公司法》第4條第2款規(guī)定，“公司享有由股東投資形成的全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任。”對(duì)公司的法律地位作了高度概括。《公司法》第5條規(guī)定：“公司以其全部法人財(cái)產(chǎn)，依法自主經(jīng)營(yíng)，自負(fù)盈虧。公司在國(guó)家宏觀調(diào)控下，按照市場(chǎng)需求自主組織生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，以提高經(jīng)濟(jì)效益、勞動(dòng)生產(chǎn)率和實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)保值增值為目的。”《公司法》第12條第1款、第13條規(guī)定：“公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資”；“公司可以設(shè)立分公司和子公司”。同時(shí)，《公司法》第14條第2款規(guī)定：“公司的合法權(quán)益受法律保護(hù)，不受侵犯。”由此可見，公司的權(quán)利比其他企業(yè)不僅要大，而且也更具有可操作性。
　　《公司法》對(duì)公司的義務(wù)也規(guī)定得比較概括，《公司法》第11條第3款規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。”第14條第1款規(guī)定：“公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，必須遵守法律，遵守職業(yè)道德，加強(qiáng)社會(huì)主義精神文明建設(shè)，接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督。”同時(shí)《公司法》第15條、第16條還特別規(guī)定：“公司必須保護(hù)職工的合法權(quán)益，加強(qiáng)勞動(dòng)保護(hù)，實(shí)現(xiàn)安全生產(chǎn)。公司采用多種形式，加強(qiáng)公司職工的職業(yè)教育和崗位培訓(xùn)，提高職工素質(zhì)。公司職工依法組織工會(huì)，開展工會(huì)活動(dòng)，維護(hù)職工的合法權(quán)益。公司應(yīng)當(dāng)為本公司工會(huì)提供必要的活動(dòng)條件。國(guó)有獨(dú)資公司和兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)
　　或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，通過(guò)職工代表大會(huì)和其他形式，實(shí)行民主管理。”而且《公司法》還規(guī)定了職工董事制度、職工監(jiān)事制度和重大事項(xiàng)必須聽取職工和工會(huì)的建議的制度，充分體現(xiàn)了在社會(huì)主義制度下對(duì)職工勞動(dòng)權(quán)益的特殊保護(hù)。
　　5．公司股東的權(quán)益
　　股東是公司的投資者和組成人員，沒有股東，就不可能有公司，故《公司法》的立法宗旨之一就是保護(hù)股東的合法權(quán)益，忽視對(duì)股東權(quán)益的保護(hù)，公司制度也就失去了存在的意義。
《公司法》第4條第1款規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。”對(duì)股東的權(quán)利和地位作了高度概括。
根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，股東享有以下權(quán)利：
　　（1）出席或委托代理人出席股東會(huì)或股東大會(huì)，并按其出資比例或其所持股份行使表決權(quán)；
　　（2）依照《公司法》和公司章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓其出資或所持股份，有限責(zé)任公司股東還對(duì)其他股東轉(zhuǎn)讓的出資享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)；
　　（3）查閱公司章程、查閱股東會(huì)或股東大會(huì)會(huì)議記錄和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)提出建議或質(zhì)詢；
　　（4）按比資比例或所持股份分取紅利；
　　（5）公司終止后按其出資比例或所持股份比例分取公司剩余財(cái)產(chǎn)。
　　《公司法》還通過(guò)完善公司的組織機(jī)構(gòu)制度和管理機(jī)制來(lái)保障股東權(quán)益，并規(guī)定了股東請(qǐng)求召開臨時(shí)股東大會(huì)和通過(guò)訴訟途徑解決合法權(quán)益受侵犯等權(quán)利（詳見第2章、第3章有關(guān)內(nèi)容）。
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