同業(yè)競爭是擬上市公司與控股股東從事相同的業(yè)務(wù)或具有競爭性的業(yè)務(wù)，擬發(fā)行企業(yè)與控股股東或并行子公司之間是否存在同業(yè)競爭，是影響企業(yè)能否順利上市融資的關(guān)鍵性因素。在世界范圍內(nèi)，監(jiān)管機(jī)構(gòu)均將有效避免同業(yè)競爭作為IPO應(yīng)遵循的原則之一。因此，擬上市企業(yè)在提出發(fā)行申請前，應(yīng)避免其主要業(yè)務(wù)與實際控制人及其控制的法人從事相同、相似業(yè)務(wù)的情況，避免同業(yè)競爭，存在同業(yè)競爭情況的，應(yīng)制定具體解決的措施。
案例：
下面以一家跨國公司在國內(nèi)的合資企業(yè)為例，提供了解決同業(yè)競爭問題的思路，并就每種方案的利弊進(jìn)行了詳細(xì)闡述。
SP公司是一家世界五百強(qiáng)企業(yè)，SPPC是其在江西的一家合資企業(yè)，該企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)是SP公司占出資比例的70%，而中方股東占出資比例的30%，公司主要生產(chǎn)抗生素藥品，屬生物制藥行業(yè)。SPPC公司的產(chǎn)品具有較高的技術(shù)含量，加上近年來產(chǎn)品銷售良好，公司盈利能力突出，經(jīng)營業(yè)績保持了穩(wěn)定增長。為了更加接近原材料生產(chǎn)基地，進(jìn)一步降低生產(chǎn)成本，SP在河南省亦成立了一家中外合資公司SPLH，該公司的產(chǎn)品與SPPC公司完全相同，兩公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)也完全一致，由SP公司絕對控股，但SPLH公司由于經(jīng)營方面的原因，經(jīng)營業(yè)績平平。隨著國內(nèi)A股市場對外企的開放，SP公司決定重組在國內(nèi)的企業(yè)，并爭取在A股市場發(fā)行股票融資。經(jīng)過反復(fù)論證，SPPC公司由于具有較強(qiáng)的綜合競爭力，被集團(tuán)做為A股上市融資的試點，但在改制重組的過程中，所遇到的最大問題就是SPPC公司與SPLH之間的同業(yè)競爭關(guān)系。針對上述SPPC公司在改制上市過程中存在的同業(yè)競爭問題，有以下四個解決思路。
方案一：由SP公司將其持有的SPLH公司70%股權(quán)中的全部或部分出讓給與SP公司不相關(guān)的獨立方。
優(yōu)點：該方案使SP公司對SPLH的控股權(quán)消失，能徹底地解決同業(yè)競爭關(guān)系，使SPPC與SPLH之間的并行關(guān)系消失，簡化了SPPC上市的相關(guān)程序，同時不影響股份公司未來的經(jīng)營業(yè)績和發(fā)展前景。
缺點：SP公司失去對SPLH公司的控制權(quán)。
方案二：由SPPC公司收購SP公司持有的SPLH公司70%股權(quán)的全部及部分，消除同業(yè)競爭問題。
優(yōu)點：能徹底解決同業(yè)競爭問題。
缺點：(1)由于SPLH公司的經(jīng)營業(yè)績不佳，收購股權(quán)之后企業(yè)的贏利能力將下降，合并財務(wù)報表的經(jīng)營業(yè)績亦將受到較大影響，直接影響IPO的價格，若其后續(xù)經(jīng)營業(yè)績短期內(nèi)無法得到明顯改善，也會對上市公司的持續(xù)經(jīng)營及競爭能力產(chǎn)生影響;
(2)股權(quán)轉(zhuǎn)讓之后，涉及到SP公司與SPPC公司對SPLH公司的經(jīng)營整合問題。若SP公司無法充分發(fā)揮SPPC在SPLH經(jīng)營中的自主權(quán)，而是繼續(xù)追求對SPLH公司的實質(zhì)控制，或者直接經(jīng)營SPLH公司，等于未能從實質(zhì)上消除同業(yè)競爭問題;
(3)股權(quán)收購之前的審計以及轉(zhuǎn)讓價格的確定將增加相關(guān)手續(xù)和時間。
方案三：由SP公司以其持有的SPLH公司的70%股權(quán)中的全部或部分，對SPPC進(jìn)行增資，消除同業(yè)競爭問題。
優(yōu)點：(1)能徹底解決同業(yè)競爭問題;
(2)在解決同業(yè)競爭問題中未發(fā)生現(xiàn)金流出，與方案二相比，SPPC公司無須支付大量現(xiàn)金;
缺點：(1)使SPPC公司的凈資產(chǎn)規(guī)模大幅度增加，在經(jīng)營業(yè)績未能同比例增長的情況下，導(dǎo)致公司的凈資產(chǎn)收益率和每股收益減少;
(2)若SPLH公司短期內(nèi)無法改善經(jīng)營業(yè)績，將直接影響SPPC公司未來的持續(xù)經(jīng)營和競爭力;
(3)使SPPC公司目前的股權(quán)比例發(fā)生變化，由于SP公司的增資行為，會使其股權(quán)比例進(jìn)一步提高，而現(xiàn)有中方股東的股權(quán)比例將受到稀釋。
方案四：由SP公司將其擁有的SPLH公司的經(jīng)營權(quán)委托(租賃)給SPPC公司，后者每年根據(jù)其經(jīng)營情況獲取委托經(jīng)營費用，或者向SP公司支付租賃費。
優(yōu)點：(1)SP公司與SPPC公司就委托經(jīng)營簽合同，就雙方的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行明確約定，規(guī)定SPPC公司在SPLH公司經(jīng)營中的地位;
(2)在委托經(jīng)營期間無須編制合并財務(wù)報表，有效避免在SPLH公司業(yè)績不佳時收購帶來的財務(wù)方面的負(fù)面影響;
缺點：(1)未能徹底解決同業(yè)競爭問題，存在潛在風(fēng)險。改制重組指導(dǎo)意見規(guī)定，擬上市公司申請發(fā)行上市前，不得存在下述情形：擬上市公司與主發(fā)起人或大股東(就追溯至實際控制人)及其控制的企業(yè)法人，或超過10%以上的股東存在經(jīng)營性業(yè)務(wù)(受)委托經(jīng)營、承(發(fā))包等行為。
(2)若采取租賃經(jīng)營的方式，SPPC公司因承租經(jīng)營SP公司的相關(guān)子企業(yè)，將需向SP公司繳納一定數(shù)額的租賃費，SP公司將需按法律規(guī)定繳納相應(yīng)的稅收。
(3)若采取租賃經(jīng)營的方式，SPPC公司即需對租賃企業(yè)的人員剝離和相應(yīng)的安置問題做出適當(dāng)安排，這樣將會增加其負(fù)擔(dān)。
經(jīng)過反復(fù)比較，SP公司采取了方案二，由SPPC收購了SP公司所持有的SPLH公司70%股權(quán)中的51%，解決了同業(yè)競爭問題。
來源：牛津管理評論 |
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